李愛君：國家《大數(shù)據(jù)法》立法體系建構(gòu)

來源：互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管 時間：2017-02-09 14:11:15 作者：李愛君

?[摘要] 2015年5月，習(xí)近平在給國際教育信息化大會的賀信中說，“當(dāng)今世界，科技進步日新月異，互聯(lián)網(wǎng)、云計算、大數(shù)據(jù)等現(xiàn)代信息技術(shù)深刻改變著人類的思維、生產(chǎn)、生活、學(xué)習(xí)方式，深刻展示了世界發(fā)展的前景”。鑒于大數(shù)據(jù)潛在的巨大影響，很多國家或國際組織都將大數(shù)據(jù)視作戰(zhàn)略資源，并將大數(shù)據(jù)提升為國家戰(zhàn)略。我國要想實現(xiàn)數(shù)據(jù)強國就要將大數(shù)據(jù)應(yīng)用納入法治軌道，在大數(shù)據(jù)治理中彰顯法治精神，適度監(jiān)管，規(guī)范各類數(shù)據(jù)的使用、交易等環(huán)節(jié)，明確法律責(zé)任，增進效益，保障國家安全、人民安全。

?本文從大數(shù)據(jù)立法基本原則、大數(shù)據(jù)與大數(shù)據(jù)法的法律定義、調(diào)整對象、法律責(zé)任以及大數(shù)據(jù)的監(jiān)管來建構(gòu)國家《大數(shù)據(jù)法》的立法體系。

?[關(guān)鍵詞] 大數(shù)據(jù) 大數(shù)據(jù)法 法律責(zé)任 立法原則 立法體系

?2014年3月5日，李克強在十二屆全國人大二次會議上作政府工作報告時說，要設(shè)立新興產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新平臺，在新一代移動通信、集成電路、大數(shù)據(jù)、先進制造、新能源、新材料等方面趕超先進，引領(lǐng)未來產(chǎn)業(yè)發(fā)展。這是“大數(shù)據(jù)”首次進入政府工作報告，也表明其作為一種新興產(chǎn)業(yè)，將得到國家層面的大力支持。2015年5月，習(xí)近平在給國際教育信息化大會的賀信中說，“當(dāng)今世界，科技進步日新月異，互聯(lián)網(wǎng)、云計算、大數(shù)據(jù)等現(xiàn)代信息技術(shù)深刻改變著人類的思維、生產(chǎn)、生活、學(xué)習(xí)方式，深刻展示了世界發(fā)展的前景”。中國工程院院士高文說：“不管你是否認同，大數(shù)據(jù)時代已經(jīng)來臨，并將深刻地改變著我們的工作和生活?！?/p>

?大數(shù)據(jù)不僅是一場技術(shù)革命，一場經(jīng)濟變革，也是一場國家治理的變革。牛津大學(xué)教授維克托·邁爾·舍恩伯格在其著作《大數(shù)據(jù)時代》中說：“大數(shù)據(jù)是人們獲得新的認知、創(chuàng)造新的價值的源泉，還是改變市場、組織機構(gòu)，以及政府與公民關(guān)系的方法?！?鑒于大數(shù)據(jù)潛在的巨大影響，很多國家或國際組織都將大數(shù)據(jù)視作戰(zhàn)略資源，并將大數(shù)據(jù)提升為國家戰(zhàn)略。2012年3月，美國奧巴馬政府宣布了“大數(shù)據(jù)研發(fā)計劃”，并設(shè)立了2億美元的啟動資金，希望增強海量數(shù)據(jù)收集、分析萃取能力，認為這事關(guān)美國的國家安全和未來競爭力。迄今為止，美國在大數(shù)據(jù)方面實施了三輪政策，開放了50多個門類的政府?dāng)?shù)據(jù)確保商業(yè)創(chuàng)新。歐盟正在力推《數(shù)據(jù)價值鏈戰(zhàn)略計劃》為320萬人增加就業(yè)機會。日本積極謀劃利用大數(shù)據(jù)改造國家治理體系，對沖經(jīng)濟下行風(fēng)險。聯(lián)合國推出的“全球脈動”項目，希望利用大數(shù)據(jù)預(yù)測某些地區(qū)的失業(yè)率或疾病爆發(fā)等現(xiàn)象，以提前指導(dǎo)援助項目。截至2014年4月，全球已有63個國家制定了開放政府?dāng)?shù)據(jù)計劃，數(shù)據(jù)開放推動政府從“權(quán)威治理”向“數(shù)據(jù)治理”轉(zhuǎn)變。但是，近年來，一些非法商家或組織在社交網(wǎng)絡(luò)巨大潛在利益的驅(qū)動下，加之網(wǎng)絡(luò)用戶的安全保護意識和技能薄弱、政府監(jiān)管不力、行業(yè)自律不夠、開發(fā)者信息倫理道德缺失、相關(guān)法律法規(guī)缺陷等原因，采取一切技術(shù)和手段肆意非法搜集、開發(fā)利用、傳播、販賣、分析處理各種大數(shù)據(jù)，進行網(wǎng)絡(luò)以及網(wǎng)絡(luò)不良文化傳播、實施網(wǎng)絡(luò)詐騙與盜竊，侵犯個人隱私、商譽、危及到公民的人身與財產(chǎn)的安全、乃至國家安全和社會穩(wěn)定。習(xí)近平強調(diào)：“機會稍縱即逝，抓住了就是機遇，抓不住就是挑戰(zhàn)?！币胱プC遇，實現(xiàn)數(shù)據(jù)強國就要將大數(shù)據(jù)應(yīng)用納入法治軌道，在大數(shù)據(jù)治理中彰顯法治精神，適度監(jiān)管，規(guī)范各類數(shù)據(jù)的使用、交易等環(huán)節(jié)，明確法律責(zé)任，增進效益，保障國家安全，人民安全。

??一、 大數(shù)據(jù)立法基本原則

?大數(shù)據(jù)立法的基本原則是指大數(shù)據(jù)立法過程和最終所制定的法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)貫徹的指導(dǎo)思想、立法目標、及體現(xiàn)的基本精神。由于大數(shù)據(jù)與我國網(wǎng)絡(luò)主權(quán)、網(wǎng)絡(luò)安全以及人民的根本利益密切關(guān)聯(lián)，應(yīng)當(dāng)確立大數(shù)據(jù)立法的安全原則、數(shù)據(jù)主權(quán)原則以及保障人民的根本利益原則。同時，應(yīng)確保大數(shù)據(jù)的采集、分析、傳播、存儲、交易、使用、共享與監(jiān)管關(guān)系的有序健康的市場秩序，因此，要確立公平競爭的原則。

?（一）安全原則

?習(xí)總書記在今年4月19日的網(wǎng)信工作座談會的講話中指出，“網(wǎng)絡(luò)安全和信息化是相輔相成的，安全是發(fā)展的前提，發(fā)展是安全的保障。從戰(zhàn)略高度上看，法律制度是大數(shù)據(jù)安全保障機制的重要環(huán)節(jié)”。安全，是大數(shù)據(jù)發(fā)展的重要原則，其中，國家安全是核心，經(jīng)濟主體是關(guān)鍵，自然人安全是基礎(chǔ)?！胺梢?guī)定了一些行為規(guī)則，人們可以據(jù)此規(guī)劃自己的生活。人類似乎有一種本能的愿望，希望根據(jù)某種規(guī)則生活”?！拔覀冊鴮掖翁岬饺诵灾械囊粋€原則，就是：人們是十分迷戀于通則的；我們往往把我們的原則推到超出了原來使我們建立這些原則的理由以外?！?/p>

?1．國家安全

?網(wǎng)絡(luò)安全形勢復(fù)雜而嚴峻，須著力降低和嚴密防范國家關(guān)鍵數(shù)據(jù)基礎(chǔ)設(shè)施存在的風(fēng)險，增強數(shù)據(jù)安全防控能力，要在法律法規(guī)中強調(diào)應(yīng)對國家級的數(shù)據(jù)竊取、數(shù)據(jù)攻擊的重要性，增強政府、企業(yè)、社會以及人民的國家數(shù)據(jù)安全意識。

?2．經(jīng)濟主體安全

?企業(yè)的創(chuàng)新能力是市場經(jīng)濟發(fā)展的驅(qū)動因素之一，政府和企業(yè)都日益重視智力成果和商業(yè)秘密的保護，但針對企業(yè)的數(shù)據(jù)竊取和攻擊依然時有發(fā)生。同時，企業(yè)掌握的關(guān)系國家安全、國家利益、個人安全的數(shù)據(jù)也面臨著威脅，這些數(shù)據(jù)出了問題，企業(yè)的信譽也會受到不利影響。因此，大數(shù)據(jù)立法的安全原則要體現(xiàn)保障經(jīng)濟主體的安全。

?3．自然人安全

?當(dāng)前，人們生活在網(wǎng)絡(luò)空間，無時無刻不在產(chǎn)生和接收著數(shù)據(jù)，但是個人對于與己相關(guān)的數(shù)據(jù)掌控程度很低，我們的數(shù)據(jù)都沉淀在外部的商品和服務(wù)提供者以及政府機構(gòu)手中，外部主體針對個人數(shù)據(jù)的采集、傳播、存儲、交易、使用、共享等環(huán)節(jié)中個人對于自我數(shù)據(jù)的意愿和利益要求難以體現(xiàn)，自我生存空間的安全不時遭受侵擾。數(shù)據(jù)濫用對個人人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的侵犯層出不窮。因此，自然人安全是大數(shù)據(jù)立法安全原則的重要組成部分。

?（二）數(shù)據(jù)主權(quán)原則

?技術(shù)是把雙刃劍，大數(shù)據(jù)技術(shù)如果被別有用心的勢力利用，掌控了我國政治、經(jīng)濟、文化、社會、生態(tài)、國防等領(lǐng)域的關(guān)鍵數(shù)據(jù)，我國失去了對數(shù)據(jù)的控制和話語權(quán)，將受制于人，這會嚴重威脅國家主權(quán)。因此，大數(shù)據(jù)立法當(dāng)確立數(shù)據(jù)主權(quán)原則，保證我國的數(shù)據(jù)主動權(quán)掌握在自己手中。

?（三）公平原則

?人們往往把公平看作是法律的同義詞。公平是法律所應(yīng)當(dāng)始終奉行的一種價值觀。“公平的規(guī)則，例如規(guī)定每一個社會成員都對社會整體利益負有平等的義務(wù)的規(guī)則，受到人類良心的制約。而不公平的規(guī)則，例如規(guī)定人們對社會負有不平等的義務(wù)，是與人類良心相違背的，人們就不應(yīng)當(dāng)遵守它，除非是為了避免社會丑聞或動亂，而且這種不公平并不十分過分?！?/p>

?伴隨著數(shù)據(jù)商業(yè)化，大數(shù)據(jù)市場中數(shù)據(jù)泄露、數(shù)據(jù)竊取、數(shù)據(jù)壟斷等問題日益突顯，這些行為破壞了正常的市場競爭秩序。大數(shù)據(jù)的應(yīng)用和治理都處于市場經(jīng)濟環(huán)境中，強調(diào)公平競爭的原則，依法處理和打擊擾亂正常競爭秩序的主體和行為，有利于保障健康有序的大數(shù)據(jù)市場運行環(huán)境。

?（四）平等原則

?平等是法律的主要目的之一。法律擔(dān)負著一種特殊責(zé)任，即保證所有公民得到不受歧視的同等對待，不偏袒某一些人或反對另一些人。平等原則，它要求大數(shù)據(jù)生成各環(huán)節(jié)中所有的參與者具有平等的法律地位，各自的合法權(quán)益都能得到平等的保護。

?（五）公正原則

?公正原則是針對大數(shù)據(jù)生成和使用的監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管行為而言的，它要求監(jiān)管機構(gòu)對每個市場主體均應(yīng)適用相同的法律，平等對待爭議各方當(dāng)事人，對一切監(jiān)管對象給予公正待遇，不歧視任何人，平等地保護當(dāng)事人的利益。

?（六）科學(xué)原則

?大數(shù)據(jù)能否在運用過程中發(fā)揮效用，就看其本身是否科學(xué)，因此大數(shù)據(jù)的科學(xué)性是大數(shù)據(jù)生成的重要原則。要想使得大數(shù)據(jù)具有科學(xué)性，首先要使分析的海量數(shù)據(jù)與要應(yīng)用解決的問題是否有關(guān)聯(lián)性和準確性。數(shù)據(jù)不在于大小，而在于它的科學(xué)性和詮釋力，這是保證大數(shù)據(jù)科學(xué)性的前提。

?二、大數(shù)據(jù)的法律與大數(shù)據(jù)法概念

?沒有概念就沒有法律。對大數(shù)據(jù)的法律概念分析是整個立法體系建構(gòu)研究的基礎(chǔ)。著名經(jīng)濟學(xué)家沃爾特·奧肯認為，“在建立一幅經(jīng)濟世界的科學(xué)圖像方面，定義扮演著重要的角色?！倍x就是對該事物的本質(zhì)研究，其問題的本質(zhì)沒有搞清楚，就進行分析及模型的建立，然后得出結(jié)論，這樣就會導(dǎo)致關(guān)系混亂，誤入歧途。

?對大數(shù)據(jù)法律的概念的分析，我們還是從其他學(xué)科的概念入手分析出大數(shù)據(jù)的本質(zhì)和特征，然后在此基礎(chǔ)上建立大數(shù)據(jù)法律的概念。大數(shù)據(jù)是一個比較抽象的概念，目前尚無確切、統(tǒng)一、公認的定義。維基百科對大數(shù)據(jù)的定義是:大數(shù)據(jù)是指所涉及的數(shù)據(jù)量規(guī)模巨大到無法通過目前主流軟件工具，在合理時間內(nèi)達到截取、管理、處理并整理成為幫助企業(yè)經(jīng)營決策更積極目的的信息。研究機構(gòu)Gartner給出了這樣的定義:大數(shù)據(jù)是需要新處理模式才能具有更強的決策力、洞察發(fā)現(xiàn)力和流程優(yōu)化能力的海量、高增長率和多樣化的信息資產(chǎn)。涂子沛在《大數(shù)據(jù)》一書中這樣定義大數(shù)據(jù):指那些大小已經(jīng)超出了傳統(tǒng)意義上的尺度，一般的軟件工具難以捕捉、存儲、管理和分析的數(shù)據(jù)。中國工程院院士鄔賀銓認為，大數(shù)據(jù)是指沒有辦法在容許的時間內(nèi)用常規(guī)軟件工具對其內(nèi)容進行抓取、管理和處理的數(shù)據(jù)集合。常規(guī)的辦法要想把它分析出來是很難的。綜上定義看大數(shù)據(jù)是資料量規(guī)模巨大，無法通過常規(guī)軟件工具管理和處理的數(shù)據(jù)集合，這個集合通過云計算的數(shù)據(jù)處理與應(yīng)用模式，快速獲取、處理、分析等手段形成的智力資源和知識服務(wù)能力。當(dāng)前，較為統(tǒng)一的認識是大數(shù)據(jù)有四個基本特征:數(shù)據(jù)規(guī)模大(Volume)、 數(shù)據(jù)種類多(Variet)、 處理速度快(Velocity )、價值密度低( Value)，即所謂的四 V 特性。第一，數(shù)據(jù)規(guī)模大(Volume)。大型數(shù)據(jù)集，從TB級別，躍升到PB乃至ZB級別，其容量和規(guī)模遠遠超過傳統(tǒng)數(shù)據(jù)；存儲、計算和分析技術(shù)與工具的發(fā)展，盡可能地確保了數(shù)據(jù)集的完整性。第二，數(shù)據(jù)種類多(Variety)。大數(shù)據(jù)包括不同來源、不同結(jié)構(gòu)、不同媒體形態(tài)的各種數(shù)據(jù)。相對于以往便于存儲的以文本為主的結(jié)構(gòu)化數(shù)據(jù)，非結(jié)構(gòu)化數(shù)據(jù)越來越多，這些多類型的數(shù)據(jù)對數(shù)據(jù)的處理能力提出了更高要求。第三，處理速度快(Velocity)。數(shù)據(jù)生成的速度基本呈指數(shù)級增長，而且需要快速、持續(xù)的實時分析與處理，以更快地滿足實時性需求，即時處理已經(jīng)成為趨勢之一。第四，價值密度低(Value)。價值密度的高低與數(shù)據(jù)總量的大小成反比，大數(shù)據(jù)本身的價值密度是相對較低的，需要對海量的數(shù)據(jù)進行挖掘分析才能得到真正有用的信息，形成用戶價值。國務(wù)院在已經(jīng)公布的《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)促進大數(shù)據(jù)發(fā)展行動綱要的通知》國發(fā)〔2015.5號）中指出：“大數(shù)據(jù)是以容量大、類型多、存取速度快、應(yīng)用價值高為主要特征的數(shù)據(jù)集合，正快速發(fā)展為對數(shù)量巨大、來源分散、格式多樣的數(shù)據(jù)進行采集、存儲和關(guān)聯(lián)分析，從中發(fā)現(xiàn)新知識、創(chuàng)造新價值、提升新能力的新一代信息技術(shù)和服務(wù)業(yè)態(tài)。” “Big Data A Tool for Inclusion or Exclusion?— Understanding the Issues”，F(xiàn)TC Report January 2016中可以得出大數(shù)據(jù)是經(jīng)過對海量數(shù)據(jù)的處理技術(shù)，該處理技術(shù)包括收集、匯編與整合、挖掘與分析、使用，而生成的有價值的數(shù)據(jù)。

?大數(shù)據(jù)的法律概念是法學(xué)理論對大數(shù)據(jù)研究，把大數(shù)據(jù)當(dāng)作一個具有獨立意義的法律概念加以認識。法律作為一種制度事實，不能停留在自然學(xué)科與社會實踐中的寬泛而模糊的定義側(cè)面，而必須對大數(shù)據(jù)是什么的問題上給出法學(xué)層面的定義。法律概念是有法律意義的概念，即對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進行概括而形成的術(shù)語。法律概念大量來自日常生活，有的來自法律實踐活動（立法、司法活動），有的源自法學(xué)家的創(chuàng)設(shè)。法律概念與日常生活用語中的概念不同，它通常具有明確的定義和應(yīng)用的范圍。

?目前由于大數(shù)據(jù)概念復(fù)雜性，大部分關(guān)于大數(shù)據(jù)發(fā)研究的相關(guān)問題基本采取了要么簡單借用其他學(xué)科的大數(shù)據(jù)的概念，要么回避概念的問題。對大數(shù)據(jù)立法研究如不對大數(shù)據(jù)進行法律上的基本界定，將會影響對大數(shù)據(jù)的有效規(guī)范。法律意義上的大數(shù)據(jù)是在于人體之外獨立為一體的、無形化、共享性、時效性、價值性。法律所調(diào)整的大數(shù)據(jù)社會關(guān)系是圍繞大數(shù)據(jù)生成、存儲、應(yīng)用與監(jiān)管過程中所形成的社會關(guān)系，這些關(guān)系是發(fā)生在數(shù)據(jù)采集、分析、傳播、存儲、交易、使用、共享與監(jiān)管過程中形成的關(guān)系。數(shù)據(jù)采集、分析、傳播、存儲、交易、使用、共享與監(jiān)管是大數(shù)據(jù)形成的行為束，這些行為形成不同的行為關(guān)系，如收集行為關(guān)系、匯編行為關(guān)系、挖掘行為關(guān)系、使用行為關(guān)系與監(jiān)管關(guān)系。行為關(guān)系是社會關(guān)系中的一種,它是一種表現(xiàn)于外部的通過人們行為而發(fā)生的社會關(guān)系。在法律上，行為是極為重要的。馬克思說過：“對于法律來說，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的對象。這就是說法律一般不以主體作為區(qū)分標準，而是以行為作為區(qū)分標準。法律是針對行為而設(shè)立的，因而它首先對行為起作用，首先調(diào)整人的行為。對于法律來說，不通過行為控制就無法調(diào)整和控制社會關(guān)系。法律是一種行為規(guī)范。大數(shù)據(jù)的形成和使用就是法律調(diào)整大數(shù)據(jù)的范圍限定，法律的全部規(guī)定要圍繞大數(shù)據(jù)形成和使用的各個環(huán)節(jié)才能最終達到大數(shù)據(jù)法的效果。如從法律的層面分析，如果大數(shù)據(jù)生成的行為束是法律行為束，那么就形成了法律關(guān)系束。因此大數(shù)據(jù)的法律定義是，大數(shù)據(jù)是通過對容量大與類型多數(shù)據(jù)進行采集、分析、傳播、存儲、交易、使用的行為無形資產(chǎn)。

?大數(shù)據(jù)法是調(diào)整大數(shù)據(jù)生成過程中的采集、分析、傳播、存儲、交易、使用、共享與監(jiān)管過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱，具體包括數(shù)據(jù)采集關(guān)系、分析關(guān)系、傳播關(guān)系、存儲關(guān)系、交易關(guān)系、使用關(guān)系、共享關(guān)系與監(jiān)管關(guān)系。

?三、大數(shù)據(jù)的分類

?大數(shù)據(jù)分類的第一層標準是數(shù)據(jù)的所有權(quán)歸屬，按此標準可將其分為個人數(shù)據(jù)、商主體數(shù)據(jù)、政府?dāng)?shù)據(jù)和其他組織數(shù)據(jù)。在第一層分類的基礎(chǔ)上，根據(jù)數(shù)據(jù)生成的來源不同，可將個人數(shù)據(jù)、商主體數(shù)據(jù)進一步分為基礎(chǔ)數(shù)據(jù)、自然數(shù)據(jù)和交易數(shù)據(jù)。基礎(chǔ)數(shù)據(jù)是隨主體出現(xiàn)而產(chǎn)生的數(shù)據(jù)，如個人的姓名、出生日期、商主體的名稱、住所等。自然數(shù)據(jù)是指主體數(shù)據(jù)中除了基礎(chǔ)數(shù)據(jù)和交易數(shù)據(jù)之外的數(shù)據(jù)。交易數(shù)據(jù)是相應(yīng)主體與市場發(fā)生聯(lián)系，在交易過程中產(chǎn)生的數(shù)據(jù)，此類數(shù)據(jù)中的一部分具有一定的外部性和開放性。政府和其他組織的部分數(shù)據(jù)公共性較強，應(yīng)當(dāng)開放共享，部分數(shù)據(jù)又涉及個人隱私、社會公共利益、國家利益等需要特別保護的領(lǐng)域，以上數(shù)據(jù)不涉及交易，故不宜按數(shù)據(jù)生成來源的不同進行進一步分類。根據(jù)大數(shù)據(jù)法律概念對不同類型和歸屬的數(shù)據(jù)的采集、傳播、存儲、交易、使用等方面要進行有針對性的規(guī)定，明確主體、條件、方式、責(zé)任。對特殊的數(shù)據(jù)（如個人隱私、商業(yè)秘密、國家安全等）要做出特別的保護規(guī)定。

?四、大數(shù)據(jù)法調(diào)整的對象

?大數(shù)據(jù)法是調(diào)整大數(shù)據(jù)生成、存儲、使用與監(jiān)管等過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱，具體包括數(shù)據(jù)采集關(guān)系、分析關(guān)系、傳播關(guān)系、存儲關(guān)系、交易關(guān)系、使用關(guān)系、共享關(guān)系與監(jiān)管關(guān)系。

?（一） 大數(shù)據(jù)采集關(guān)系

?大數(shù)據(jù)采集關(guān)系是指大數(shù)據(jù)生成過程中的生成主體數(shù)據(jù)權(quán)利歸屬人采集數(shù)據(jù)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。不同類型的數(shù)據(jù)具有不同的權(quán)利屬性，同一種數(shù)據(jù)類型在不同的數(shù)據(jù)法律行為中其權(quán)利屬性也不完全相同。在收集數(shù)據(jù)過程中應(yīng)遵守：

?1. 數(shù)據(jù)主權(quán)

?“數(shù)據(jù)是新的石油,是本世紀最為珍貴的財產(chǎn)。”大數(shù)據(jù)正在改變各國綜合國力，重塑未來國際戰(zhàn)略格局。2013年7月，習(xí)近平視察中國科學(xué)院時指出：“大數(shù)據(jù)是工業(yè)社會的‘自由’資源，誰掌握了數(shù)據(jù)，誰就掌握了主動權(quán)。”在大數(shù)據(jù)時代，世界各國對數(shù)據(jù)的依賴快速上升，國家競爭焦點已經(jīng)從資本、土地、人口、資源的爭奪轉(zhuǎn)向了對大數(shù)據(jù)的爭奪。習(xí)近平在中央網(wǎng)絡(luò)安全和信息化領(lǐng)導(dǎo)小組第一次會議上指出：“網(wǎng)絡(luò)信息是跨國界流動的，信息流引領(lǐng)技術(shù)流、資金流、人才流，信息資源日益成為重要生產(chǎn)要素和社會財富，信息掌握的多寡成為國家軟實力和競爭力的重要標志?！蔽磥韲覍用娴母偁幜⒉糠煮w現(xiàn)為一國擁有數(shù)據(jù)的規(guī)模、活性以及解釋、運用的能力，數(shù)字主權(quán)將成為繼邊防、海防、空防之后另一個大國博弈的空間。大數(shù)據(jù)將改變國家治理架構(gòu)和模式。在大數(shù)據(jù)時代，用大數(shù)據(jù)可以通過對海量、動態(tài)、高增長、多元化、多樣化數(shù)據(jù)的高速處理，快速獲得有價值信息，提高公共決策能力。個人數(shù)據(jù)、商主體數(shù)據(jù)、政府?dāng)?shù)據(jù)及其他組織數(shù)據(jù)中，涉及國家安全、國家利益的，在我國的對外關(guān)系方面中具有數(shù)據(jù)主權(quán)的權(quán)利屬性。

?2. 數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)

?數(shù)據(jù)的財產(chǎn)權(quán)屬性體現(xiàn)在數(shù)據(jù)交易的過程中。數(shù)據(jù)交易體現(xiàn)了數(shù)據(jù)的經(jīng)濟價值，在增進大數(shù)據(jù)應(yīng)用經(jīng)濟效益的同時，要衡量公平、安全等長遠價值。

?在大數(shù)據(jù)時代， 信息的二次挖掘使金融消費者的隱私具有了巨大的經(jīng)濟價值。 在此我們需要探析的問題是， 金融消費者的隱私能否作為一種財產(chǎn)權(quán)的標的？ 或者說金融消費者的隱私權(quán)是否具有財產(chǎn)屬性？從個人權(quán)與財產(chǎn)權(quán)發(fā)展的歷史關(guān)系來看， 二者經(jīng)歷了從“混同” 到 “分離” 再到 “融合” 的歷程。 波斯納指出： “無形財產(chǎn)的一個非常規(guī)的例子是隱私權(quán)。 它通常被作為是侵權(quán)法的一個分支討論。 但從實際情況來看， 它確實是財產(chǎn)權(quán)法的一個分支 ?！倍_繆爾森亦指出：“信息隱私是從豐盛可用的個人資料當(dāng)中所產(chǎn)生的稀有資源”，“實際上是財產(chǎn)應(yīng)如何界定與交換，以及應(yīng)采取怎樣形式的問題，英國通過侵權(quán)訴訟制度保護隱私權(quán)的財產(chǎn)價值， 而美國則另辟蹊徑， 從隱私權(quán)(right to privacy)中衍生創(chuàng)造出獨立的公開權(quán)(right of publicity)，以保護隱私公開的財產(chǎn)利益。由此可見在英美法領(lǐng)域，隱私權(quán)的財產(chǎn)屬性實際上已經(jīng)得到廣泛的認可。而大數(shù)據(jù)時代金融消費者隱私的財產(chǎn)屬性更是毋庸置疑。因此，若將金融消費者隱私完全納入傳統(tǒng)人格隱私權(quán)的制度保護體系內(nèi)，則勢必會沖擊原有的人格權(quán)制度。

?3. 隱私權(quán)

?隱私權(quán)保護是對個人生活安寧和人格尊嚴的保障。大數(shù)據(jù)時代，人們生活在開放共享的網(wǎng)絡(luò)空間，享受便利的同時也面臨著被窺視的危險。大數(shù)據(jù)立法確保數(shù)據(jù)的隱私權(quán)權(quán)利屬性，就是讓人民在網(wǎng)絡(luò)空間學(xué)習(xí)、工作、生活得安心，就是保障人民的利益，保護人民的安全。

?4. 信息權(quán)

?從數(shù)據(jù)中可以提取信息，信息承載著知識。明確大數(shù)據(jù)的信息權(quán)權(quán)利屬性，有利于保障公民的知情權(quán)，增進公權(quán)力機關(guān)與人民的交流，推進社會治理的法治進程。

?5. 知識產(chǎn)權(quán)

?大數(shù)據(jù)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利屬性在商主體數(shù)據(jù)的交易數(shù)據(jù)中體現(xiàn)最為明顯。大數(shù)據(jù)立法應(yīng)當(dāng)完善對知識產(chǎn)權(quán)數(shù)據(jù)的保護，增強企業(yè)創(chuàng)新的積極性。

?（二）分析關(guān)系

?大數(shù)據(jù)分析關(guān)系是指大數(shù)據(jù)生成過程中的生成主體對分析發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

?（三）傳播關(guān)系

?大數(shù)據(jù)傳播關(guān)系是指大數(shù)據(jù)生成之后傳播發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

?（四）存儲關(guān)系、

?大數(shù)據(jù)存儲關(guān)系是指大數(shù)據(jù)生成過程中及生成之后存儲發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

?（五）大數(shù)據(jù)交易關(guān)系

?大數(shù)據(jù)交易關(guān)系是指大數(shù)據(jù)生成之后，大數(shù)據(jù)持有者在進行交易過程而發(fā)生的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。

?1. 公平交易

?公平交易乃市場行為的基本準則之一，大數(shù)據(jù)交易規(guī)則應(yīng)致力于反欺詐、反脅迫、反趁人之危、反顯失公平等數(shù)據(jù)交易行為。

?2. 信息披露

?信息披露主要體現(xiàn)在交易行為中向數(shù)據(jù)主體告知的規(guī)則。未必所有數(shù)據(jù)交易都要告知數(shù)據(jù)主體，因為大數(shù)據(jù)的基本精神之一便是開放共享，并因此增進效益。但數(shù)據(jù)主體作為數(shù)據(jù)所有權(quán)人，至少有權(quán)知道自己數(shù)據(jù)被交易的事實，以此保證數(shù)據(jù)不完全脫離自己的控制。

?3. 禁止交易行為

?禁止交易行為宜以負面清單形式規(guī)定。應(yīng)當(dāng)包括禁止交易的數(shù)據(jù)（個人隱私、國家安全數(shù)據(jù)等）、禁止的交易行為（超越權(quán)限的交易行為等）以及禁止交易的對象（敵對勢力等）等方面。

?（六）使用關(guān)系

?大數(shù)據(jù)使用關(guān)系是指大數(shù)據(jù)生成之后在使用過程中而發(fā)生的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。

?（七）共享關(guān)系

?大數(shù)據(jù)共享關(guān)系是指大數(shù)據(jù)生成之后共享而發(fā)生的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。

?（八）大數(shù)據(jù)監(jiān)管關(guān)系

?大數(shù)據(jù)監(jiān)管關(guān)系是指監(jiān)管者因監(jiān)督、管理大數(shù)據(jù)采集、分析、傳播、存儲、交易、使用、共享關(guān)系而與參與這些環(huán)節(jié)的主體形成的社會關(guān)系。

?首先，大數(shù)據(jù)監(jiān)管應(yīng)當(dāng)遵循適度監(jiān)管的原則，協(xié)調(diào)大數(shù)據(jù)創(chuàng)新與監(jiān)管的關(guān)系。其次，應(yīng)遵循權(quán)責(zé)統(tǒng)一的原則，在大數(shù)據(jù)監(jiān)管中強調(diào)法治精神，依法監(jiān)管，防止權(quán)力濫用。

?1. 監(jiān)管目標

?大數(shù)據(jù)監(jiān)管應(yīng)當(dāng)致力于維護健康有序的市場環(huán)境和防控數(shù)據(jù)風(fēng)險，保障數(shù)據(jù)安全和數(shù)據(jù)主權(quán)，維護人民利益。

?2. 監(jiān)管方式

?大數(shù)據(jù)監(jiān)管方式應(yīng)當(dāng)在時間、空間、對象、行為等方面進行全方位監(jiān)管，消除監(jiān)管盲區(qū)。發(fā)揮人民在網(wǎng)絡(luò)空間的力量，建設(shè)大數(shù)據(jù)違法行為的舉報制度。

?3. 監(jiān)管方法

?大數(shù)據(jù)監(jiān)管的兩個基本點是數(shù)據(jù)市場秩序和數(shù)據(jù)安全。就前者而言，要遵循市場經(jīng)濟運行規(guī)律，保障大數(shù)據(jù)市場的競爭秩序，構(gòu)筑完善的大數(shù)據(jù)市場糾紛解決機制。就后者而言，要落實信息安全等級保護、風(fēng)險評估等網(wǎng)絡(luò)安全制度，建立健全大數(shù)據(jù)安全保障體系。

?4. 監(jiān)管主體

?大數(shù)據(jù)是網(wǎng)絡(luò)空間的重要組成部分，宜由網(wǎng)信辦統(tǒng)籌協(xié)調(diào)各領(lǐng)域的數(shù)據(jù)監(jiān)管工作，發(fā)揮各領(lǐng)域既有監(jiān)管機構(gòu)的力量，通力合作。

?5. 監(jiān)管客體

?大數(shù)據(jù)的監(jiān)管客體包括從事數(shù)據(jù)法律行為的主體、數(shù)據(jù)本身和法律規(guī)定的數(shù)據(jù)法律行為。

?6. 監(jiān)管責(zé)任

?大數(shù)據(jù)立法應(yīng)當(dāng)規(guī)定監(jiān)管部門和監(jiān)管人員的監(jiān)管責(zé)任，權(quán)責(zé)統(tǒng)一，科學(xué)的責(zé)任機制減少監(jiān)管缺位、錯位、越位的現(xiàn)象，提高監(jiān)管效率，促使大數(shù)據(jù)市場主體擁抱監(jiān)管，增強其守法積極性和自我規(guī)范意愿。

?五、責(zé)任追究方式

?對于違反數(shù)據(jù)法律規(guī)范的行為，應(yīng)當(dāng)按照行為性質(zhì)追究相關(guān)主體責(zé)任，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任以及刑事責(zé)任等。大數(shù)據(jù)立法在規(guī)定數(shù)據(jù)法律責(zé)任時可參考相應(yīng)的規(guī)定，尚未規(guī)定的，在本法中進行規(guī)定。

?結(jié)語

?信息技術(shù)與經(jīng)濟社會的交匯融合引發(fā)了數(shù)據(jù)迅猛增長，數(shù)據(jù)已成為國家基礎(chǔ)性戰(zhàn)略資源，大數(shù)據(jù)正日益對全球生產(chǎn)、流通、分配、消費活動以及經(jīng)濟運行機制、社會生活方式和國家治理能力產(chǎn)生重要影響。目前，我國在大數(shù)據(jù)發(fā)展和應(yīng)用方面已具備一定基礎(chǔ)，擁有市場優(yōu)勢和發(fā)展?jié)摿?，但也存在政府公共?shù)據(jù)開放共享不足、產(chǎn)業(yè)基礎(chǔ)薄弱、缺乏頂層設(shè)計和統(tǒng)籌規(guī)劃、法律法規(guī)建設(shè)滯后、創(chuàng)新應(yīng)用領(lǐng)域不廣等問題。大數(shù)據(jù)立法的完善將為我國數(shù)據(jù)主權(quán)、數(shù)據(jù)安全、數(shù)據(jù)創(chuàng)新發(fā)展、數(shù)據(jù)監(jiān)管、數(shù)據(jù)共享等方面提供有力保障，大數(shù)據(jù)立法研究的意義就在于此。

?總而言之，我國的大數(shù)據(jù)立法應(yīng)當(dāng)在系統(tǒng)地理解大數(shù)據(jù)這一事物特點的基礎(chǔ)上，緊密圍繞社會主義核心價值觀，結(jié)合當(dāng)前社會主義法律體系，遵循安全、主權(quán)、根本利益、公平、平等、公正、科學(xué)，明確大數(shù)據(jù)在法律上的定義和分類，對不同類型數(shù)據(jù)的采集、分析、傳播、存儲、交易、使用、共享及法律責(zé)任等方面制定專業(yè)的、清晰的規(guī)則，協(xié)調(diào)大數(shù)據(jù)領(lǐng)域創(chuàng)新與監(jiān)管的關(guān)系，樹立大數(shù)據(jù)法律行為的指路標，鋪設(shè)大數(shù)據(jù)環(huán)境的安全網(wǎng)，備好大數(shù)據(jù)應(yīng)急事件的降落傘，進而保證我國數(shù)據(jù)生態(tài)良好，風(fēng)清氣正，助力我國網(wǎng)絡(luò)空間的治理，體現(xiàn)國家治理的法治精神，使人民共享大數(shù)據(jù)創(chuàng)新發(fā)展的成果。

?作者：李愛君

?本文載于中國政法大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)金融法律研究院主辦，李愛君主編的《金融創(chuàng)新法律評論》第一輯。

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